像律师一样思考_吴世柱著_9787521608021

本书立足于实务研究，瞄准的重点就是律师实务工作中最核心的要素：律师思维；案件事实的认定和分析；证据规则与证明；法律论证，以及这些要素之间的相互关系。从律师执业方法论的角度对律师思维、律师工作进行分析，对学术研究和实务实践都有启发。全书框架思维篇事实篇证据篇实务篇。

要写出一本书，笔者深知需要知识、智慧、经验和耐性的积淀，从春之幼苗到秋稻飘香，成熟一定要经过岁月的煎熬。

这是一种淡泊的修行。

16年的律师从业经历，让笔者更深刻地理解了什么是水到渠成、瓜熟蒂落。当这部书渐成体系，并将部分文稿交给赵宏、黄会丽编辑的时候，仍惴惴不安。因个人水平有限，的确无法达到“写出水平、超越水平”。更何况，律师队伍里本就高手云集，下笔自然觉得压力满满。但笔者相信，知识除了可以从书本得来，还一定来自实践。16年的执业积淀和不断的思考，有些感悟的确能够达到厚积薄发。勤能补拙，笔者以不断的精雕细琢，尽量不贻笑大方。

在书稿将成之际，笔者先是得到黄编辑的鼓励和耐心指导，后又得到赵编辑的精心指教。赵编辑发来的《返稿意见》背后是艰辛的付出。有如此负责的编辑修正错误，实为人生之幸，笔者心怀感恩。

笔者为何要写这本书呢？初衷是，从实务的角度抽象地看律师职业，它是一项以智慧驱动的事业，不仅要让更多的人理解、支持律师的工作，而且还能给刚从事律师职业的同人们以启示，律师思维与论证是内外双修的功力。

比如，英国著名法官丹宁勋爵在其著作《最后的篇章》中，讲了一个故事：凯恩斯到布雷顿森林参加货币会议，只有秘书陪同，他的美国朋友问他：“你的律师呢？”“我没有律师。”凯恩斯回答。

“那谁替你思考？”

丹宁勋爵的故事，仍具有现实意义。法治社会，没有律师，谁替你思考？从另一个角度来说，假如凯恩斯带了律师，这位律师会如何思考？能否胜任代替凯恩斯思考？毫无疑问，我们不得不考虑律师能否胜任的问题。

十余年来，笔者遇到了各行各业的委托人，但从未有过任何一位委托人，对律师能背诵法律条文的本领大加赞赏。委托人认为，律师知法，这是最根本的要求。相反，委托人对于律师分析他所委托的事项的能力却极为赞赏。当律师对委托人的事项条分缕析，解开了委托人在法律上的疑惑的时候，也正是律师取得信任之时。

这正说明，律师真的不只是掌握法律就能胜任的职业。基于这样的思考，笔者找到了本书的体系。律师思维，属于法律思维。“法律思维，是法律人所共有的区别于其他职业人的思维模式。”尽管律师思维属于“法律思维”，但笔者认为律师思维一定还具有自己的特质。因此，如果把“涵摄”作为法律思维的内核，那么，笔者试图解释律师职业中的“涵摄”。也就是说，当不同的律师为凯恩斯提供服务的时候，能否得到同一结论？能取得同一结论的那部分思维，是否遵循了同一的思维路径？能否抽象出共同的思维模式？

“律师思维”一定是一个尚待开垦的理论田野，会有更多的人在其中耕耘，并收获硕果。

希望本书能对读者有所帮助。因水平有限，也请各位多多批评、指正。

法律思维为何被频频提及？研究律师思维有何意义？

长期以来，律师职业在知识和技能的关系上，往往以“精通法律”为律师的职业要求，而忽视了特殊的技能才是律师职业的根本要求。因为，律师是知行合一的职业，在互联网普及之前，的确需要人“精通法律”，但是在互联网时代，输入关键词，瞬间便可以获得需要的知识。显然，要求律师具有互联网那样强大的记忆和搜索能力并不现实。易言之，在一个能通过互联网迅速查找到法律条文及相关判例的时代，如何将法律运用到个案之中，提出能够实现当事人利益诉求的诉讼方案或解决问题的办法，才是律师职业的生命力所在。也就是说，“律师的方法”，才是当前迫切需要的。

“法律诚非背诵之学。”那么，在通过互联网可以查找到法律依据的情况下，律师的专业特性就非常明显了，凯恩斯需要借助律师的大脑思考，依赖律师的思维提供解决问题的方案并实现这个方案。所以，律师的工作，是针对不同的委托人、不同的个案诉求量身定制方案，提出具有事实、理由、依据的合法主张并去实现它。而长期的职业思考习惯，就成了律师独有的思维。律师执业的过程，就是通过思考不断增长智慧的过程。

互联网的普及以及更多的法律实践证明，当前，法律人对法律思维的认识，终于得到了理性的回归，已经成为共识。这无疑为法律人的职业努力指明了方向。

有关专家、学者以及实务界人士均强调法律思维的重要性。他们认为，法律思维才是法律职业人的核心技能。“法律人是否拥有独特的思维，取决于法律方法是否独特。如果法律方法是所有民众所拥有的，那么法律思维也就没有独立的地位，就和大众思维一样。” 从这个意义上说，律师职业的生命就是委托人虽然与律师具有同样的大脑，也同样能查找到同一部法律，但是无法像律师一样思考。正是思维的差异，使律师的职业更具有生命力。或者说，律师具有的独特智慧思维，才使律师职业充满魅力和生命力。

窃以为，律师职业得以兴盛的根本原因，就在于此。

法律规范是静态的，不会因人而异；而方法是动态的，具有因人而异的差别。有了这个认识之后，我们就会深刻理解“法律不是背诵之学”，而在于将法律规定应用于具体的案件，需要正确适用法律的方法。所以，通过法律职业资格考试之后的律师就要注重研究“律师的方法”，要有独特的律师思维。

比如，同一部刑法典以及同样的刑法四要件理论，这属于静态的、不变的法律知识，任何人都可以查找到它并能深入地学习它。但是，当个案事实摆在这些学习同样法律知识的人的面前的时候，结论却会因人而异。这是司法实践中法官和律师常常会面临的问题。

而对于律师来说，因自己提出的观点需要借助法官的认可才能得以实现，所以，律师解决个案，从一开始就决定了对律师思维的广度和深度的检验，而这正是知识和方法的区别所在。所谓“横看成岭侧成峰，远近高低各不同”正是此意。

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