履行障碍的救济体系研究_郝丽燕_9787513085960

本书通过七章厘清履行障碍救济途径的体系。主要内容如下：
第一章论述补救履行和解除合同的关系。
解除合同是双务合同中债权人面对债务人的履行障碍时的救济手段之一。另一方面，债务人不履行或者履行不符合约定，债权人可以要求债务人承担违约责任，其中包括继续履行和采取补救措施，被统称为“补救履行”。解除合同和补救履行不能并存，因此需要明确的是，面对履行障碍，债权人在什么情况下应当给予债务人补救履行的机会，在什么情况下可以解除合同。债权人不能在解除合同和补救履行之间自由选择。本章以大陆法系民法领域的基础理论和我国《民法典》为基础，结合德国民法典和美国统一商法典的具体规范，厘清补救履行和解除合同之间的关系。
第二章分析与履行并存的损害赔偿。
债务人迟延履行或履行不符合约定的，在没有发生履行不能的情况下，债权人应当首先要求债务人继续履行或者采取补救措施。在继续履行或采取补救措施后仍有损失的，可以主张损害赔偿。本章首先阐述可能发生与履行并存的履行障碍的具体类型，然后论述损害赔偿的成立要件、损害赔偿范围、损害赔偿如何确定等具体问题。
第三章阐述合同解除的双轨制体系。
本章分别论述了现代民法中合同解除的两大模式：重大违约模式和宽限期模式。在重大违约解约模式中，以我国《民法典》合同解除的规范为基础，分析重大违约解约模式中法定解除权的成立条件。在宽限期解约模式中，以德国民法为基础，分析宽限期解约的条件。因为合同的解除权是形成权，不经权利人行使权利不会产生合同被解除的效力，因此本章还将分析解除权人长期不行使解除权将发生的法律后果，包括解除权除斥期间经过、解除权失效、解除权无效等。本章最后阐述合同被解除后的法律后果。
第四章研究约定损害赔偿的体系。
约定损害赔偿也是履行障碍的救济手段。约定损害赔偿主要是违约金和定金。本章将首先从功能和成立要件方面阐述违约金和定金，然后分析违约金和定金的关系。当事人约定了违约金或者定金的情况下，并不意味着完全排除法定损失赔偿的适用，只是在很多情况下不必要再主张法定损害赔偿。但是发生实际损失高于违约金或者定金时，主张法定损害赔偿与主张违约金或者定金并无实质差异。因此，本章还将分析约定损害赔偿和法定损害赔偿之间的关系。
第五章梳理债务人救济手段的体系。
履行障碍的救济体系不仅包括债权人的救济手段，还包括债务人的救济手段。第五章将从不可抗力、债权人与有过错、债权人减损义务、债权人受领迟延等几个方面分析债务人方面的救济手段。在每个具体的救济手段中，将分析各自的法律属性、成立要件、法律后果等。借此力图将债务人的救济手段体系化。
第六章厘清履行不能时救济手段的体系。
履行不能的救济体系有自己的特点，因此单独在本章进行阐述。履行不能根据是否可归责任于债务人，产生不同的救济手段。本章除了分析发生履行不能时，债权人和债务人的救济手段，还将分析违约方解除权的误区。在本处探讨这个问题的原因是，违约方解除合同权的根本误区在于，没有正确理解履行不能的法律后果以及履行不能的救济手段。厘清履行不能的法律后果和救济手段，则是否应当允许违约方请求解除合同的问题将迎刃而解。
第七章论证情事变更时的救济手段体系。
情事变更是典型的履行障碍，本章将分析情事变更时合同当事人的救济手段。发生情势变更时，合同当事人有义务为了变更合同进行积极协商。本章将从私人自治原则和比例原则两个方面分析重新协商的合理性和必要性。本章还论证了，重新协商是双方当事人的从属给付义务，从情势变更中获得利益一方当事人拒绝进行协商或者不积极进行协商的，应当承担损害赔偿责任，区分为基于履行迟延的损害赔偿和替代履行的损害赔偿。最后本章还分析了协商不成的法律后果。

目录绪论一、选题原因二、研究内容三、研究方法第一章实际履行第一节发生履行障碍一、拒绝履行二、迟延履行三、瑕疵履行四、迟延履行和瑕疵履行的关系第二节实际履行优先于合同解除第三节补救履行作为双方共同的权利一、补救履行作为卖方的权利二、补救履行作为买方的选择权第四节补救履行的边界一、补救履行不具有可能性二、补救履行不合理三、“不合比例”作为抗辩权第五节特定物买卖中交付替代物的可能性一、特定物概念说二、可替代物理论三、本书观点第二章约定损害赔偿第一节违约金一、概念区分二、有效的违约金约定三、违约金生成四、违约金司法增减第二节定金一、定金功能二、概念区分三、有效的定金约定四、定金客体五、定金限额六、定金罚则生成第三节定金的增减一、实际损失高于定金罚金时的损害赔偿二、定金酌定降低第四节定金罚则与违约金的关系一、违约金罚则与定金罚则选择适用二、违约金与定金并行适用的约定第五节违约金和定金分别与其他违约责任的关系一、违约金与其他违约责任的关系二、定金与其他违约责任的关系第三章法定损害赔偿第一节损害赔偿责任成立一、债权人有损失二、因果关系三、归责原则四、不存在责任排除事由五、损害赔偿责任减免第二节损害赔偿范围一、实际损失二、可得利益损失三、精神损害赔偿四、具体损害赔偿范围五、可预见性规则六、损失确定考虑的其他因素第四章合同解除第一节合同解除制度的概况一、罗马法时期的合同解除制度二、共同法时期的合同解除制度第二节重大违约解约一、预期违约时的解除权二、迟延履行致合同目的不能实现时的解除权三、迟延履行经催告仍不履行时的解除权四、瑕疵履行致合同目的不能实现的解除权五、部分给付瑕疵时的解除权第三节宽限期设置解约一、宽限期设置解约模式——重大违约解约模式之外的另一种选择二、如何有效“设置”宽限期三、宽限期不必要的情况四、宽限期的再次设置五、宽限期经过无果的法律后果六、我国合同解除的“宽限期模式”分析第四节合同解除的法律后果一、标的可以返还时的法律后果二、标的不能返还“原物”时的价值赔偿三、收益的返还四、合同解除与违约损害赔偿的关系第五章债务人的救济手段第一节不可抗力抗辩一、不可抗力概念二、重要的具体不可抗力事件三、不可抗力与履行障碍之间的必然性四、法律后果五、债务人通知义务和提供证明义务六、迟延履行排除不可抗力作为免责事由第二节债权人的减损义务一、减损义务作为不真正义务二、避免损失扩大的措施三、措施的适当性四、法律后果第三节债权人与有过错一、“与有过错”的争议二、理论基础三、成立要件四、法律后果五、法律属性第四节债权人迟延作为债务人减轻责任的原因一、受领迟延的前提条件二、债务人依约提供给付三、债权人拒绝受领或拒绝为对待给付四、受领迟延终止五、法律后果第五节第三人原因导致违约一、基本情况二、与相关规定的关系三、第三人的范围四、“原因”的意涵五、债权人和债务人之间责任成立依据六、第三人和债务人的关系第六节双方违约第六章履行不能的救济第一节履行不能不可归责于债务人第二节履行不能可归责于债务人第三节解除合同与不解除合同损害赔偿的差异第四节金钱之债的债务人丧失支付能力第五节总结第七章情事变更时的救济第一节重新协商作为变更或解除合同的前置机制一、重新协商的渊源二、重新协商的法律属性三、违反重新协商义务的法律后果四、重新协商的合理性第二节不能达成协商一致的法律后果一、重新协商作为合同变更权和解除权产生条件的合理性二、变更合同与解除合同的关系三、合同变更：形成权还是请求权四、当事人作出选择后是否可以任意变更第三节诉讼中的具体问题一、法院的形成空间限制二、变更合同时当事人的具体诉讼请求三、重新协商与抗辩权参考文献

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